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论一人公司制度

作者:  时间:2015-1-5 14:31:59



 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
论一人公司制度
 
山东文思达律师事务所 公冶苑卉
 
 
 
 
 
 
 
 
论一人公司制度
 
[摘要] 当今世界,越来越多的国家和地区通过修改法律,允许一人公司设立和存在,还有许多国家将一人公司扩大到一人股份有限公司,本文所讨论的一人公司为一人有限公司,一人股份有限公司不做介绍。本文全面阐述中国的一人公司制度的概念、分析其产生的原因、中国一人公司发展的历程,并且考量中西方国家在一人公司立法制度?#31995;?#24046;异并分析我国一人公司的弊端,最后提出笔者自己的一些立法建议。
[关键词] 一人公司;人格混同;有限责任
 
一、“一人公司”概述
   (一)一人公司的概念
    一人公司,亦称独资公司,是指股东(自然人或法人)为一人,并且由该股东持有公司全部股权的有限公司。它有狭义和广义之分,狭义的一人公司指股东只有一人,全部股份或出资由一人拥有的公司,又被称作为形式意义?#31995;?#19968;人公司?#36824;?#20041;的一人公司,不仅仅包括形式意义?#31995;?#19968;人公司,还包括实?#23460;?#20041;?#31995;?#19968;人公司,这主要指公司的真实股东只有一人,其余的只是作为真实股东持有股权的衬托,也就是我们所说的“挂名股东”。①在我国《公司法》修改之前,有很多公司都是通过这?#36136;?#27573;,使公司成为他一人独有的公司,也就是这种实质?#31995;?#19968;人公司。但是在法律调整方面,实?#23460;?#20041;上一人公司一般情况下不受法律的特别规定,这是因为实?#23460;?#20041;?#31995;?#19968;人公司属于公司法律人格否认制度的范畴,基于此,除非是?#21009;?#21035;说明,否则本文的一人公司只是指形式意义?#31995;?#19968;人公司。
(二)一人公司的特征
作为一人公司,与其他公司相比较,具有以下特征:
1.股东的唯一性
无论是一人发起设立的一人公司,还是股份公司或有限公司的股份全部转归于一人持有的公司,在其成立或存续期间,公司的股东仅为一个人(自然人或法人) 。
2.?#26102;?#30340;单一性
公司的全部财产形式上或实质上归一人所有。
3.一人公司不设股东会
因为一人公司中公司只有一个股东,所以公司没有必要设立股东会,公司章程由股东自己制定。
4.法律对一人公司?#21009;?#21035;的法律规定
为了约束一人公司的行为,公司法对其做了一些特别的法律规定,以图尽量避免一人公司股东滥用股东权利,?#27604;?#19981;正当利益,消除一人公司的弊端。例如我国公司法规定,一个自然人只能设立一个一人公司,还有针对一人公司,股东人格否认制度需要股东举证证明公司财产独立于股东自己的财产。
(三)一人公司的类型
一人公司的类型,因其划分的标准不同而存在许多形态,这也就导致很多学者有自己的主张,笔者认为下面的分类还是很值得肯定的。
1.根据一人公司股东的法律地位,?#23665;?#19968;人公司分为:自然人投资设立的一人公司、法人投资设立的一人公司、国家投资设立的一人公司。
2.根据一人公司的产生形式,?#23665;?#19968;人公司分为:原生型一人公司,即由一位发起人成立的一人公司,股东自其成立时就是一个人。衍生型一人公司,是在其存续期间,因为兼并或重组等原因,公司的全部股权集中于一个人持有,这样就衍生为一人公司。②
但是刘俊海教授认为一人公司以其产生的时间来讲,可?#33489;?#20026;设立意义?#31995;?#19968;人公司和存续意义?#31995;?#19968;人公司;以其股东的持股比例来讲,可?#33489;?#20026;形式意义?#31995;?#19968;人公司和实?#23460;?#20041;?#31995;?#19968;人公司。他指出,实?#23460;?#20041;?#31995;?#19968;人公司是指登记在册的股东为多人,但只有一人持股,其他的仅作为挂名存在;形式意义?#31995;?#19968;人公司指在公司登记机关登记在册的只有一人。综上两个划分,刘俊海教授认为,一人公司可分为四种?#28023;?)设立阶段出现的实质?#31995;?#19968;人公司;(2)设立阶段出现的形式?#31995;?#19968;人公司;(3)存续期间出现的实质?#31995;?#19968;人公司;(4)存续阶段出现的形式?#31995;?#19968;人公司。这种分类笔者认为是可行的,因为能更清晰的分析出一人公司所产生问题的阶段,更具有针对性和全面性。③
二、一人公司产生的原因
    在公司法发展的历史上,无论是大陆法系国?#19968;?#26159;英美法系国家,不仅都排斥一人设立公司,而且公司成立后,其股东的人数低于法定人数?#20445;?#23558;会成为公司强制解散的法定事由。但是,一人公司在现代之所以出现,并?#19994;?#21040;很多国?#19994;?#27861;律认可,这是有其内部机制运行成熟的原因,也是有社会经济快速发展需要一人公司出现的原因。笔者认为,一人公司之所以产生,有以下三个方面的原因:
(一)出资或股份的自由转让
股东转让出资或股份都有可能造成公司只有一个股东的存在,在我们的实际经济生活中,股东转让出资或股份的现象十?#21046;?#36941;,是经常发生的情况。尤其是对于一些股份有限公司,股权是随时都可能转让,例如炒股现象的普遍存在。这就使公司在成立后,股权转让到一个人的手里的情况时有发生,这也就产生了一人公司。
(二)个人?#26102;?#21147;量的增强
在公司刚开始兴起的时代,个人经营者的?#26102;?#33021;力是十分有限的,他们更多时候不得不采取联?#31995;?#24418;式来募集?#24335;稹?#20294;是随着经济的发展,科技的进步,市场竞争的激烈,经营者有能力自己一个人完成出资,但是市场的不稳定加剧了投?#23454;?#39118;险,所以他们希望通过公司承担有限责任来避免倾?#19994;?#20135;,这就要求公司有独立的人格。也正是在经营者?#38750;?#26377;限责任的利益驱使下,个人企业文化成为普遍的现象。
(三)     实质?#31995;?#19968;人公司已经无法根本避免
1993年的《公司法》要求设立公司必须有两个以?#31995;?#32929;东。但在社会经济生活中,股东会采取各?#36136;?#27573;规避法律,使客观上符合公司法规定,但实质上?#35789;?#19968;人公司,这也产生了诸多纠纷,堵不如疏,法律顺应这一趋势,给予正面认可,这对经济的发展是有利的。
三、中国一人公司的发展历程
    我国1993年《公司法》从公司社团性出发,要求有限公司股东为2人以上、50人以下(第二十条),股份公司股东为5人以上(第七十五条)。对设立意义?#31995;?#19968;人公司采取了原则上一律禁止,但是有例外存在的态度,即原则上是不允许一个自然人或法人投资设立一人公司,但是国家和外商除外,二者是可以设立国有独资公司和外商独资公司
在2005年《公司法》修改过?#35752;校?#31038;会各界强烈要求创新公司社团性理论,允许投资者设立一人公司。但是审议《公司法修改草案》?#20445;?#20173;有常委会委员反对引进一人公司制度,他们顾虑一人公司的股东很容易将公司财产与本人财产混同,从而损害债权人的合法利益,建议删除这一规定。立法机关经过?#38505;?#26435;衡利弊得失,果断引进了这一制度。2005年的《公司法》第二十四条大胆剔除了1993年《公司法》中的第二十条关于有限责任公司股东由2个以上50个以下股东共同出资设立的规定,明确允许一个自然人或法人?#37096;?#20197;设立公司的。这条规定一举打开了社会公众设立一人公司的闸门,也有了现在一人公司在经济生活中的普遍存在。
在2014年施行的最新修订的《公司法》中,对一人公司又做出了重大修改,取消了一人公司注册?#26102;?#26368;低限额十万元的门槛,也不再要求股东需要一次性足额缴纳章程规定的出?#35782;睿?#36825;是对一人公司在市场经济中的重大肯定,无疑会使一人公司大量出现并迎来一个全新的发展时期。
四、世界各国一人公司制度的发展历程
在市场经济发展中,一人公司从实践到立法是经历了一个漫长的实践过程。自英国的1897年审理莎罗蒙诉莎罗蒙有限责任公司一案确立实?#23460;?#20041;?#31995;?#19968;人公司到1925年列支敦士登通过立法确立一人公司的法律地位,大约经历了28年。当然,在这一阶段,由于经济发展对一人公司的需要,使得一人公司大量产生和存在。世界各国都?#36861;?#20462;改公司法,?#20801;?#24212;现实社会经济发展的需要。下面笔者将以两大法系的典型国家为例,对一人公司的立法进行考量,以便?#39029;?#26377;益经验,完善我们国?#19994;?#26377;关法律。
(一)大陆法系国家一人公司的立法
1.日本
1990年以前,日本规定其股份有限公司在设立时必须7个以?#31995;?#21457;起人,而且各发起人必须购买该公司的股?#20445;?#36825;实际上是完全禁止了一人公司的存在。然而,在实践中,实质?#31995;?#19968;人公司普遍存在,为顺应这一经济的潮流,日本在1990年修改法律,原生型和衍生型的一人有限公司都得到了法律的认可。由此,一人公司制度在日本得以正式确立。?#20013;?#30340;2005年?#24230;?#26412;公司法典》也未规定股份有限公司的发起人的人数下限,同样也是允许一人股份有限公司的设立和存续。
2.德国
1892年《德国有限责任公司法》经1980年修改第一条就明确规定有限责任公司可以由一人或数人设立,这也就确定了一人有限责任公司的法律地位。《德国股份法》曾长期规定,股份有限公司的发起人必须为5人以上才能获准设立;并且在司法实践中,如果经股份转?#23186;?#20313;一名股东,将导致公司解散。因此,在德国传统上是不承认一人股份有限公司。但在1994年德国修改股份法时将发起人数量下限变更为一人或数人。这也就表明,德国公司法律认可一人股份有限公司和一人有限责任公司的存在。
3.其他国家
丹麦于1973年颁布?#38431;?#38480;责任公司法》明?#25151;?#23450;了一人公司的合法地位;法国于1985年修改了《法国商事公司法》,允许一人设立有限责任公司;意大利法律虽不允许设立一人公司,但允许衍生型一人公司存续,同?#20445;?#20196;股东对公司债务承担无限责任。
(二)英美法系国家一人公司立法
1.美国
美国的公司立法权属于各州,宪法及联邦法律并未限制一人公司的设立。在传统上,大多数州的立法法律并不承认一人公司的法律地位,但是在20世纪60年代以后,对一人公司予以明确确?#31995;?#24030;迅速增加,至1984年《美国商事公司示范法》修订本通过?#20445;?#32477;大多数州公司法已经确立了一人公司制度。现在,美国的法律是认可一人公司的法律地位。
2.英国
在1948年?#38431;?#22269;公司法》颁布之后,一人公司就丧失了在英国的合法地位,规定了公司的发起人必须为7人或7人以上才可以。在1989年?#20998;?#35758;会颁布了《欧共体理事会关于一人公司的第十二号公司法指令》,该指令明确规定公司在设立时是可以由一名股东构成的。英国作为成员国,有义务修改本国法律,确定一人公司制度,基于此,英国于1992年制定了《(一人)有限责任公司法》。从此,一人公司制度在英国通过立法的形式得到正式确立。④
3.其他国家
属于英国公司法系的爱尔兰、澳大利亚、新西兰、加拿大、以色列、尼日利亚、马来西亚等以及我国香港地区,都继受了?#38431;?#22269;公司法》,对一人公司的规定都比较保守。但这些国?#19968;?#22320;区在英国1992年确?#29421;?#19968;人公司后,也陆续通过立法或修改法律确?#29421;?#19968;人公司制度。⑤其中,香港地区迟至2004年2月,才通过了关于一人公司的立法。
    从上述国家对一人公司的立法现状来看,就目前世界各国对待一人公司态度不尽相同,有些国家是允许设立一人公司,但?#19988;?#26377;一部分国家是不支持一人公司,采取保守态度的,但是不论是英美法系还是大陆法系在承认一人公司法律地位的同?#20445;?#37117;加强了对一人公司的法律约束,这是一个总体的发展趋势。
    五、中国一人公司需要注意的几个问题以及弊端分析
(一)一人公司需要注意的几个问题
1.一人公司的注册?#26102;?#38382;题
2014年最新修改的《公司法》取消了对一人公司注册?#26102;?#26368;低限额的规定,现如今的一人公司和一般的有限责任公司设立起点一样。有限责任公司和一人公司的股东均?#19988;?#20854;股东认缴的出?#35782;?#20026;限对公司债务承担责任,而公司作为独立法人以其股东出资形成的法人财产独立承担公司债务,因此其对外责?#25991;?#21147;直接取决于公司?#26102;?#30340;多少。特别是一人公司,能否保障公司债权人的利益,最低?#26102;?#37329;制度显得极其重要。一人公司对设立注册?#26102;?#19981;再限制,并且也不再要求一次性足额缴纳。这一规定不利于一人公司对外承担责任的能力,并且在实际市场经?#23186;?#26131;中,也不清楚一人公司的真实经济实力,造?#23665;?#26131;的?#21482;?#20197;及彼此之间的不信任,不利于正常市场经济的发展。
2.对自然人设立一人公司的限制
我国《公司法》允许设立一人公司,是为了鼓励投资、推动经济的发展,使每个人都能享受到公司制这一现代商业文明的制度成果。但是由于一人公司的股东承担有限责任,其个人财产和公司的财产极其容易混淆,使一些股东利用这一点来规避法律,损害债权人的利益。为?#21496;?#37327;避免这一情况的发生,我国的《公司法》规定了一个自然人只能设立一个一人公司,并且该一人公司不能投资设立新的一人公司。这样做的意义就在于避免这些一人公司完全受制与一个股东,防止该股东利用这些公司实施各种交易,如互相的债务担保等,以致于严重损害债权人的合法利益,扰乱正常的市场经济秩序。
3.由于股权转让而形成的一人公司问题
在现实的经济生活中,有限责任公司的股权是可以在股东之间进行流通和交易的,这种实践下就容易形成一种情况,那就是股权完全集中到一个股东的手里,这个公司成了股东唯一的公司,这可能就会违反了《公司法》的强制规定,从而会产生一系列的问题。根据我国的《公司法》的规定,一个自然人只能设立一个一人公司,并且该一人公司不能投资设立新的一人公司。如果一个自然人设立一个一人公司后,又投资其他有限公司,但在经济运行中,股权极容易全部集中到这个人的手里,因为不允许一个自然人拥有两个一人公司,必然在经济运行中产生这样的问题,对于上述问题,在实践中应该如何抉择呢?笔者认为:出于维护市场的稳定,保护公司的存在的目的,当公司的股权转让到一个人的手里?#20445;?#25105;们不应当一律认为是违反了公司法的强制行规定,一律要求强制解散公司,我们可以要求把股权转让给其他人的方式来保全公司的存续。
(二)中国一人公司的弊端
1.缺乏有效的制约机制
从我国的《公司法》规定和社会经济运行中,我们清楚的知道在普通有限责任公司和股份有限公司因为股份的分散化和股东利益的多元化,公司内部形成了互相监督、互相制约的机制,并?#19968;?#25104;立了完善的股东会、董事会、监事会等组织机构,增加了任何单个的股东妄想操作公司,为所欲为的难度和成本。而在中国目前的一人公司中,基本上不存在上述有效的制约机制,这样就为股东操纵公司提供了机会,再加上股东责任有限这一原则,股东更可以为所欲为,这也就导致了中国一人公司的滥用和被人?#19988;?#30340;主要原因。所以,建立有效的制约机制已成为了解决一人公司弊端的当务之急。
2.人格和财产容易混同,股东滥用公司人格
由于一人公司的股东只有一个,所以容?#36164;?#20154;理解为公司即股东,股东即公司,两个本应各自独立的民事主体,在一人公司中却难分彼此。还有一点就是公司的出资完全是股东一人完成,这就很容易给股东一种假象,认为公司的财产当然也就是自己的,在这种错误认知下,就会导致公司财产和个人财产的混同。在中国目前的经济生活中,由于一人公司缺乏有效的内部制约和监督机制,股东利用公司的人格从事各?#21046;?#35784;、非法交易、随意侵占公司财产的现象时有发生,这对正常的市场经济秩序的维持构成?#24605;?#22823;的威胁。
3.容易侵害社会公众利益和债权人利益
一人公司为股东不受限制地进行种种不利于债权人与社会公众的活动提供了可能,而有限责任原则又促使这种可能性大大增?#20426;?#19968;方面,一人公司的股东直接经营公司固然具有灵活性,但个人对问题的看法、?#20801;?#22330;情况的分析往往带有局限性和片面性,而一旦公司因为经营不善等原因造成亏损,这?#20445;?#20538;权人的利益将面临极大的风险,很难得到安全的保障。另一方面,由于股东承担有限责任,债权人无法向股东的个人资产主张权利,再加上一人公司缺乏内部制约和监督机制,股东可能会有滥用公司人格、侵占公司财产等非法行为,不仅侵害债权人的合法利益,而且最终会直接影响到整个社会经济的发展和进步。另外,新的公司法又取消了对一人公司注册?#26102;?#30340;最低限额的限制,并且也不再需要一次性足额缴纳,这就会造成一人公司的经济实力单薄,甚至会形成很多没有实力的“皮包公司”,在市场交易中产生欺诈等情况,长期下去会使交易的相对人对一人公司产生戒?#21215;?#25269;触,甚至会拒绝与一人公司交易,不利于一人公司长期?#24049;?#30340;发展。
六、对我国一人公司制度完善的建议
我国2014年新《公司法?#33539;?#19968;人公司的设立和运作过程做了一系列的规定,这是立法?#31995;?#19968;大进步,但是仍然存在一些缺陷,通过研究比较国外大陆法系和英美法系各国对一人公司的立法现状,笔者将从中国目前的一人公司在经济生活中的实践出发,提出一些建议:
(一)建立完善的债务担保制度。
2014年新的《公司法》的颁?#38469;?#34892;,取消了对一人公司的重大限制,对一人公司设立?#24335;?#26465;件的门槛放低,一人公司大量出现,一人公司经济实力参差不齐,并且一人公司人格的极易混同,可能会极大的造?#23665;?#26131;的?#21482;牛?#24212;建立完善的债务担保制度来为一人公司制度保驾护航。这对于提高交易安全,构建?#24049;?#30340;市场信用体系,规范市场交易行为也具有重大意义。建立债务担保制度应根据一人公司的规模和公司经营?#27573;?#30340;不同,区别对待。债务担保制度建议可以与企业信用信息登记相对应,使有债务担保的一人公司对外赢得更好的商业信用,便于使交易的另一方对于交易更有信心,这样,有债务担保的一人公司会赢得更多的市场交易机会,?#19981;?#20351;债务担保制度更具有吸引力。建立债务担保制度,一人公司的股东除了以其出?#35782;?#20026;限对一人公司承担责任外,在公司破产或解散清算?#20445;?#20854;财产不足以清偿债务的,让股东在担保的限额内承担一定的连带责任。笔者认为虽然建立债务担保制度从另一角度会?#21448;?#19968;人公司运行的负担,但是必须要考虑到整体市场交易的安全以及切实保护债权人的利益的要求,因此,建立债务担保制度是可行?#20918;?#35201;。
(二)加强对财务的监督力度
我国2014年新的《公司法》并没有考虑到一人公司受一人股东控制很高的情况下,会产生会计造假的现象。并且在对一人公司解除限制后会产生大量一人公司,因?#23435;?#20204;国?#19968;?#24212;该设立对一人公司专门的会计监督制度,笔者设想可以由国家通过职业考试的方式赋予具有此类专业知识的人员职业资格证书,确保会计监督的专业性、客观性、独立性。通过立法规定一人公司都必须聘任至少一名会计监察人,否则该公司不得设立或不得营业,这样就可以把一人公司可能产生的弊端降低到最低限度。同?#20445;?#20250;计监察人不仅负责公司的平时业务及财产监督,对于股东的出资部分分为财产出资和?#38469;?#20986;资?#20445;?#35813;会计监察人负责评估其应有价值。为避免该会计监察人与公司股东勾结,可?#33489;?#25928;法国规定该专业会计师与对一人公司股东出资评估的价格和年度财务会计报告的审计结果,在一定期间内承担连带责任。
(三)完善人格否定制度
我国《公司法》的最新修改很遗憾并没有具体完善一人公司公司人格否认制度,与英美等西方发达国?#19994;?#36825;一制度相比,我国的人格否认制度还很不完善,?#28909;?#22312;适用的具体情形、滥用行为情节的程度等方面缺乏具体规定。应该指出,公司人格否认制度在实践中并没有一个明确的适用模型,使用时要取决于法官的认知水平?#22242;?#26029;案件的能力,有赖于法官对公平正义原则的驾驭能力。因此,公司人格否定的具体适用?#27573;?#21644;标准应在通过立法加以明确规定,并严格掌握,同?#20445;?#21152;强对法官相关司法人员的培训和学习,提高司法水平,使人格否认制度的适用在司法实践中合理并统一。
 
参考文献:
①、   范建,王建文,公司法.法律出版社,2008年版,第222页。
②、   范建,王建文,公司法.法律出版社,2008年版,第224页。
③、   刘俊海,现代公司法.法律出版社,2008年版,第740页。
④、   邵景?#28023;分?#32852;盟的法律与制度,人民出版社,1999年版,第384页。
⑤、   王天鸿,一人公司制度比较研究,2003版,第92页。
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